Accesso agli atti ditta arrivata seconda

Nuovo Codice dei contratti pubblici Appalti - commenti vari
#1

In un appalto per la refezione scolastica la seconda classificata alla gara ha inviato la richiesta di accesso che inserisco sotto. Il controinteressato, ovvero l’azienda vincitrice dell’appalto, si è opposto motivando il fatto che l’offerta tecnica è stata formulata sulla base dell’esperienza sul campo oltre che da studio, ricerca e formazione sviluppate negli anni. Inoltre ha aggiunto che la ditta richiedente l’accesso ha ottenuto una valutazione dell’offerta tecnica superiore rispetto alla ditta aggiudicataria. Pertanto secondo loro l’istanza è da riternersi meramente strumentale e finalizzata solo a conoscere le soluzioni adottate per vincere.

OGGETTO: RICHIESTA DI DOCUMENTAZIONE E ISTANZA DI ACCESSO AGLI ATTI in riferimento alla PROCEDURA APERTA per l’affidamento del servizio di refezione scolastica per la scuola del comune di xxxx CIG: xxxxx

La xxxxxx premesso che l’istante ha partecipato alla procedura in oggetto e che nella stessa è risultata seconda classificata nella graduatoria, avendo la stazione appaltante aggiudicato definitivamente la gara alla società xxxx per l’affidamento del servizio di Refezione scolastica in oggetto con determina n. 214 del 23-10-2021,

con la presente chiede il rilascio di tutta la documentazione inerente la procedura in oggetto specificata, completa dei documenti amministrativi, dell’offerta tecnica oltre allegati e dell’offerta economica della ditta aggiudicataria, tenendo presente che l’esigenza di riservatezza è recessiva di fronte all’accesso agli atti.

La motivazione della predetta richiesta è la tutela degli interessi giuridici dell’istante, quale seconda classificata nella procedura di gara emarginata, nonché strumentale ad un’eventuale azione giudiziaria. La documentazione richiesta può essere inviata entro i termini di legge a mezzo e-mail a o pec.

In attesa di Vs gentile riscontro, l’occasione è gradita per salutare distintamente.

Qual è nel caso specifico la procedura più corretta da seguire?

  1. Negare i documenti dell’offerta tecnica in base al comma 2 dell’articolo 5bis del Dlgs 33/2013 non avendo l’istante specificato quale tipo di accesso intende eseguire?
  2. Negare in base al comma 5 dell’articolo 53 del Codice dei Contratti?
  3. Concedere in base al comma 6 dell’articolo 53 del Codice dei Contratti?
  4. Oppure fare riferimento alle conclusioni del punto 38 della sentenza n. 10 del 02/04/2020 dell’adunanza plenaria del Consiglio di Stato?
  5. E’ ravvisabile secondo lei un’interesse diretto, concreto ed attuale ai sensi della 241/90?
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#2

Ho approfondito molto la questione dell accesso agli atti in passato, per motivi lavorativi e ho trovato diverse sentenze, anche del consiglio di stato, che affermano che l’offerta tecnica e l’economica possono essere ostentate a meno che non siano secretate espressamente dall offerente . Addirittura anche se secretate possono essere ostentate se la documentazione serve per un preciso giudizio e cioè quando esso sia stato già instaurato , diversamente non si può chiedere l’ accesso ddll offerta tecnica ed economica adducendo come motivo che l’accesso serve per vedere se si può instaurare un eventuale giudizio.
In questo caso il secondo ha tutto l’interesse ad avere accesso ed è legittimato perché in caso di revoca dell aggiudicazione, lui sarebbe aggiudicatario in quanto appunto secondo .e infatti dice espressamente che gli serve ai fini di un eventuale giudizio.
La più famosa sentenza n 10 del 2020 dell adunanza plenaria aggiunge che nel caso in cui non sia specificato che si chiede l’accesso ai sensi della 241/90 lo si può estendere ai sensi della 33/2013 come accesso generalizzato . Il secondo ha un interesse più che legittimo perché è palese che l’interesse concreto e attuale sia vedere se avviare un giudizio .
Della busta amministrativa non vanno ostentati i documenti d’identità e nel caso di altri dati personali questi vanno oscurati. Ti allego le sentenze di cui parlo.
In merito guarderei il sito www.codicecontrattipubblici.com
All’art 53 oltre alla norma trovi le sentenze sull argomento dalle quali ho estrapolato le seguenti 2

https://www.aranagenzia.it/documenti-di-interesse/sezione-giuridica/consiglio-di-stato/10650-sentenza-n-102020-in-sede-giurisdizionale-adunanza-plenaria-applicazione-disciplina-accesso-civico-generalizzato.html

https://www.sentenzeappalti.it/2021/07/21/accesso-prevalenza-sui-segreti-tecnici-e-commerciali-soltanto-ad-avvenuta-instaurazione-di-un-giudizio-inerente-gli-atti-di-gara-art/

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