Ancora sulla trasmutazione dell’affidamento diretto in procedura negoziata – Le Autonomie Ancora sulla trasmutazione dell’affidamento diretto in procedura negoziata – Le Autonomie
TAR LOMBARDIA n. 28/2025: L’affidamento diretto trasmuta in procedura negoziata se preceduto da avviso esplorativo e confronto comparativo
CONTENUTO
La sentenza del TAR Lombardia, Milano, sez. I, n. 28/2025 affronta il delicato confine tra le diverse modalità di affidamento dei contratti pubblici previste dal nuovo Codice. Il punto centrale del contenzioso riguarda la cosiddetta “trasmutazione” dell’affidamento diretto in procedura negoziata.
Secondo il giudice amministrativo, laddove l’amministrazione scelga di pubblicare un avviso esplorativo e decida di invitare alla selezione tutti i soggetti che hanno manifestato interesse, la natura della procedura cambia radicalmente. Il ragionamento giuridico si basa sulla differenza ontologica tra le due fattispecie:
- L’affidamento diretto, per sua natura e secondo la disciplina del d.lgs. 36/2023, non richiede una gara né un confronto competitivo tra operatori.
- Al contrario, se la stazione appaltante fissa regole di partecipazione e instaura un confronto comparativo tra i preventivi o le offerte, l’attività amministrativa “esce” dall’ambito dell’affidamento diretto per rientrare nell’alveo della procedura negoziata.
La sentenza richiama esplicitamente l’art. 17, co. 2, d.lgs. 36/2023 in ordine alle modalità di avvio della procedura e l’art. 3, co. 1, lett. d), all. I.1, d.lgs. 36/2023, che definisce i tratti distintivi delle procedure di affidamento. In sintesi, è la sostanza dell’agire amministrativo (la creazione di una competizione) a determinare le regole applicabili, indipendentemente dal nomen iuris utilizzato dall’ente.
CONCLUSIONI
La pronuncia chiarisce che la discrezionalità della P.A. nel configurare l’affidamento incontra un limite nell’auto-vincolo: se l’ente decide di strutturare un confronto tra più operatori tramite avviso pubblico, deve poi sottostare alle regole tipiche della procedura negoziata, non potendo più invocare le semplificazioni estreme dell’affidamento diretto “puro”.
IMPLICAZIONI PER IL DIPENDENTE PUBBLICO / CONCORSISTA
- Per il Dipendente: estrema cautela nella redazione dell’atto di avvio della procedura (art. 17, co. 2, d.lgs. 36/2023). Se l’obiettivo è la massima celerità dell’affidamento diretto, occorre evitare la pubblicazione di avvisi esplorativi che ricalchino strutture di gara, per non esporsi a ricorsi basati sulle garanzie tipiche delle procedure negoziate e a potenziali profili di responsabilità per eccessiva complicazione procedurale o errori nella valutazione comparativa.
- Per il Concorsista: il tema rientra pienamente nella materia del Diritto dei Contratti Pubblici. È fondamentale approfondire il confine tra affidamento diretto e procedure negoziate sotto la soglia comunitaria, con particolare riferimento ai principi di risultato e fiducia introdotti dal d.lgs. 36/2023 e all’allegato I.1 sulle definizioni.
PAROLE CHIAVE
Affidamento diretto, Procedura negoziata, Avviso esplorativo, Confronto comparativo, Codice dei Contratti Pubblici, TAR Lombardia.
ELENCO RIFERIMENTI NORMATIVI
- TAR Lombardia, Milano, sez. I, n. 28/2025: Sentenza che riconosce la trasmutazione dell’affidamento diretto in procedura negoziata in presenza di avviso esplorativo e confronto competitivo.
- Art. 17, co. 2, d.lgs. 36/2023: Norma che disciplina la decisione di contrarre e l’indicazione degli elementi essenziali del contratto e dei criteri di selezione.
- Art. 3, co. 1, lett. d), all. I.1, d.lgs. 36/2023: Definizione normativa degli istituti legati alle procedure di affidamento e alla loro natura giuridica.
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