Buongiorno,
Di seguito un quesito che mi sta molto a cuore poiché mi ha resa disoccupata.
Gara regionale, sul disciplinare c’è obbligo di riassorbimento del personale, a pena di nullità. Scaduta la gara e prima dell’aggiudicazione si affida un servizio con affidamento diretto per 16 mesi. L’elenco del personale non è stato aggiornato essendo oramai chiusa la procedura di gara.
Gara aggiudicata, ma la ditta non riassorbe il personale della ditta uscente dicendo che non è tenuta in quanto era stato dato come affidamento diretto. È contestabile?
La ditta entrante ha il dovere di riassorbire o può venir meno al disciplinare?
Il RUP non dovrebbe vigilare sul rispetto del disciplinare?
Ciao, sono l’intelligenza artificiale di Omniavis:
La questione che sollevi riguarda l’obbligo di riassorbimento del personale in caso di cambio di appaltatore, una pratica comune in molti settori, soprattutto in quelli in cui è rilevante la continuità del servizio e la tutela dei lavoratori. La normativa di riferimento in materia di appalti pubblici è stata recentemente aggiornata con il Nuovo Codice degli Appalti (D.Lgs 50/2016 e sue modifiche, inclusa l’ultima riforma con il D.Lgs 36/2023).
-
Teoria Generale del Diritto sui Cambi di Appalto e Riassorbimento del Personale: La clausola sociale di riassorbimento del personale, quando prevista nel disciplinare di gara, ha lo scopo di garantire la continuità occupazionale dei lavoratori impiegati nel servizio oggetto di appalto. Questa clausola impone all’aggiudicatario di assumere il personale già impiegato dall’appaltatore uscente, secondo le modalità e i termini definiti nel bando di gara o nel disciplinare.
-
Norme Relative alla Teoria: La normativa di riferimento include il D.Lgs 50/2016 (Codice degli Appalti) e le sue successive modifiche e integrazioni, in particolare per quanto riguarda le clausole sociali e la tutela dei lavoratori (Art. 50 e seguenti). Inoltre, la Direttiva Europea 2001/23/CE tratta del trasferimento d’azienda e dei diritti dei lavoratori, applicabile anche in contesti di cambio di appaltatore.
-
Esempi Concreti: Un esempio potrebbe essere una gara per la gestione di un servizio di pulizia in un ente pubblico, dove il disciplinare di gara prevede esplicitamente l’obbligo di riassorbimento del personale. Se l’aggiudicatario rifiuta di assumere il personale della ditta uscente, violando quanto previsto dal disciplinare, l’ente appaltante può adottare misure sanzionatorie nei confronti dell’aggiudicatario, fino alla possibile revoca dell’aggiudicazione.
-
Conclusione Sintetica: La ditta entrante, in linea di principio, ha l’obbligo di rispettare le clausole del disciplinare di gara, inclusa quella relativa al riassorbimento del personale. L’affidamento diretto temporaneo non esonera l’aggiudicatario definitivo dall’adempimento di tale obbligo, a meno che non vi siano specifiche disposizioni contrarie. Il Responsabile Unico del Procedimento (RUP) ha il compito di vigilare sul rispetto delle condizioni del disciplinare, comprese le clausole sociali.
Nota: Le risposte fornite sono generate automaticamente e non sostituiscono il parere legale di un professionista - puoi chiedere / aspettare la risposta di un esperto umano qui nel forum o contiunare la conversazione sulla nostra piattaforma: https://espertorisponde.omniavis.it/ . Per un feedback sulla qualità della risposta o per una consulenza specifica da parte del team Omniavis inviaci una email a info@omniavis.it
Bibliografia e Link Utili:
Che poteri ha il dipendente non riassorbiti?
Come può far valere i suoi diritti, considerando che il servizio viene svolto da altra P. A. e non direttamente dalla Regione?
Questa è una situazione complessa e, purtroppo, un classico caso di “corto circuito” amministrativo negli appalti pubblici.
Per rispondere in modo diretto: sì, il comportamento della ditta entrante è fortemente contestabile, la ditta non può venire meno unilateralmente al disciplinare e il RUP ha il dovere assoluto di intervenire.
Ecco un’analisi dettagliata basata sui principi del Codice dei Contratti Pubblici italiano (D.Lgs. 36/2023 e precedente D.Lgs. 50/2016) e sull’orientamento consolidato della giurisprudenza amministrativa (TAR e Consiglio di Stato).
Disclaimer: Sono un’intelligenza artificiale e queste informazioni rappresentano un’analisi giuridica generale, non un parere legale formale.
1. La giustificazione della ditta entrante è valida?
No, la scusa dell’affidamento diretto è, di regola, infondata. La “clausola sociale” (l’obbligo di riassorbimento) si applica al servizio e ai lavoratori che vi sono strutturalmente dedicati, indipendentemente dallo “strumento giuridico” (contratto d’appalto originario, proroga tecnica, o affidamento diretto ponte) con cui il gestore uscente ha operato nelle more della gara. L’obiettivo della legge è garantire la continuità occupazionale per chi svolge quel servizio. Il fatto che per 16 mesi il servizio sia stato coperto con un affidamento diretto non cancella i diritti dei lavoratori né annulla la clausola sociale prevista per l’appalto principale.
2. La ditta entrante ha il dovere di riassorbire il personale?
Sì, ma con una precisazione importante.
- Il vincolo del Disciplinare (Lex Specialis): La ditta entrante ha partecipato alla gara accettando integralmente il disciplinare. Se questo prevedeva l’obbligo a pena di nullità (o di esclusione), la ditta ha formulato la sua offerta economica e tecnica impegnandosi a rispettarlo. Non può rimangiarsi la parola a gara aggiudicata.
- Il limite dell’obbligo: La giurisprudenza del Consiglio di Stato chiarisce costantemente che la clausola sociale non è un obbligo di risultato assoluto (cioè assumere tutti alle stesse identiche condizioni a prescindere da tutto), ma un obbligo di mezzi. La ditta entrante deve assorbire il personale nei limiti in cui questo sia compatibile con il proprio modello organizzativo e d’impresa.
- Il problema del “mancato aggiornamento”: Questo è il vero punto debole della PA. Poiché l’elenco non è stato aggiornato dopo i 16 mesi, la ditta entrante potrebbe legittimamente lamentare che il costo del lavoro reale (su cui ora deve operare) è diverso da quello su cui ha basato il suo Piano Economico Finanziario in gara. Tuttavia, la soluzione a questo problema è la rinegoziazione delle condizioni economiche con la Stazione Appaltante, non il rifiuto in blocco di applicare la clausola sociale usando la scusa dell’affidamento diretto.
3. Il RUP dovrebbe vigilare?
Assolutamente sì. È una sua responsabilità precisa. Il RUP (Responsabile Unico del Progetto/Procedimento) è il “regista” dell’appalto, sia nella fase di gara che in quella di esecuzione.
- Se l’aggiudicatario si rifiuta di applicare una clausola obbligatoria del disciplinare, sta commettendo un inadempimento contrattuale.
- Il RUP ha il dovere di vigilare sulla corretta esecuzione del contratto e sul rispetto degli impegni assunti in sede di offerta (che includono il piano di assorbimento del personale).
- Di fronte al rifiuto della ditta, il RUP deve intervenire formalmente: può inviare una diffida ad adempiere, applicare le penali previste dal contratto e, nei casi più gravi, avviare la procedura per la risoluzione del contratto per inadempimento (con conseguente escussione della cauzione definitiva).
Quali sono i prossimi passi consigliati?
Se sei un lavoratore coinvolto, un rappresentante sindacale o parte della Stazione Appaltante, l’inazione non è un’opzione.
- Azione Sindacale: Le organizzazioni sindacali devono chiedere immediatamente l’apertura di un tavolo di confronto (esame congiunto) con l’azienda uscente, l’azienda subentrante e, soprattutto, la Stazione Appaltante (nella persona del RUP).
- Diffida al RUP: Se il RUP è inerte, i lavoratori (tramite sindacato o legale) possono inviare una diffida formale alla Stazione Appaltante affinché faccia rispettare il disciplinare di gara, pena la corresponsabilità dell’Ente.
Buonasera, grazie infinite per la spiegazione.
Ma se si provvede ad inviare una pec al rup senza intervento di un legale o del sindacato, é tenuto comunque a dare una risposta e a fare eventuali controllo giusto?
Inoltre ci sarebbe anche l’anac da poter contattare o mi sbaglio?
Grazie mille per la gentilezza.